专利行业的“莆田系”
来源:英普   发布日期: 2016-05-16

本文不敢奢谈深度,但是的确有点长,作为快餐式的微信文章,肯定不讨巧,但是毕竟涉及行业,涉及众多人员,不管有资质还是没资质的,都关系到安身立命的饭碗,涉及到的一位位从业者,先不论水平高下,都可能是一个个充满梦想和理想的生命,只有小心翼翼,啰啰嗦嗦。虽然有点长,但有些话,还是讲不透彻,很多行业症结,也不是笔者的水平和能力能开出药方的,只希望引起一些思考,为行业更好的明天共同努力。

前几天在我省专利代理人协会的群里,一位代理人晒出了他收到的一封邮件,发件人是以一家“代理机构”的名义,收件人是企业的专利负责人,信件的大致内容是,提醒企业其拥有的一件专利进入了实审,这件专利经他们的工程师分析了之后认为,前面的机构撰写和代理的思路有问题,如果让他们答复,可以通过他们的思路和技巧获得授权。

这封邮件一出,群里的各位代理人是炸开了锅,嗤之以鼻者有之,出离愤怒者有之,摇头无奈者有之,不平投诉者有之,大家更是纷纷晒出了自己收到的各种“黑代理”的类似信件和宣传,更有人举出了自己客户上当受骗的真实例子。我也亲身经历了多起这种不专业机构给客户造成的损失案例,当时也加入这种群情激奋之中,一吐苦水与嗔怒。但是谈到如何制止这种乱象的时候,好像大家也没有太多的办法,晒出邮件的这位代理人,也是浙江一位资深的专利律师和代理人,他直接说出一句“专利界的莆田系”一句话就把它灭了。但是,真的这么一句话就能把他们灭了吗。甚至,真的要灭了他们吗?

愤怒之后,应该是归于无奈吗?

让我们冷静下来做一点思考先。

这里先啰嗦一下专利制度及专利代理行业的规则和状况(下面四五段文字,了解专利的人士可以直接忽略),以我国大陆范围内的制度和法律体系为例,通俗简单的说,技术创新在发明之初,并不当然的获得法律的保护,需要发明人将其技术创新撰写成专利申请文件,向国家知识产权局专利局递交申请,经过专利局的审查后,授予专利证书。目前我国专利类型有三种,其中外观设计专利的保护范围以申请人提交的图片和照片为准,发明和实用新型专利的保护范围大致上是以授权后的权利要求书为准。这也就意味着申请时提交文件的质量和水平决定了保护范围的适应性和合理性,直接决定了以后专利在转让、许可、诉讼、无效时的稳定性和有效性。也就是说技术变现的能力和撰写质量息息相关。举个不太欠当的比喻,一个创新就像是一块翡翠原石,有的成色平平,有的价值连城,而经过能工巧匠之手,原本成色平平的原石也可能大放异彩,而原来价值连城的原石,很可能就会成为经典传奇。我们业内把专利撰写的过程称为“二次发明的过程”,这个过程中是对创新的再造过程,是一个真正能把“知识”变成有效的“产权”的过程。身处这个行业十几年,也见识了太多的把冰种翡翠雕成地摊货的案例,好好的技术,通过专利申请没有获得保护,反而贡献给了社会大众,花了钱还丢了权。

专利代理就是一个帮助发明人“雕琢美玉”的行业,首先说执业能力,要成为专利代理人需要经过严格的考试,需要分别学习专利法律知识、流程知识、相关法律知识和专利代理实务知识(也就是撰写等实务知识),参考的人员需要有本科以上学历,两年的专利或技术相关工作经历,专利代理人考试从92年开始已经考过20多年,从通过率来看,常年维持在10%左右,最近几年由于国家知识产权战略的需要和考试越来越热门,考生的复习水平也有所提高,通过率有所提升。而笔者几年前和朋友在私下里测算,考生的平均复习时间在600个小时左右,一旦通过考试,拿到资格证书后,需要经过专利局为期一周的封闭上岗培训,拿到培训证书,然后才能全职挂靠在专利代理机构,经过一年以上的实习期,才能拿到专利代理资格证书,执业后,和律师一样需要每年培训达到一定的课时并每年进行年检。可以说,有着相当高的门槛。

那么,专利代理人凭什么能够“雕琢”你的美玉呢,答案就是专业知识和能力,单单通过了资格考试还不够,还需要经验和能力的积累。专利撰写是一个技术和法律相结合的工作,正如霍姆斯所言,法律的生命不在逻辑,而在于经验,想要写就一个好的申请文件,乃至为产品和企业经营涉及专利布局,不但需要足够的知识储备,更需要丰富的经验,业内有个共识,没有经过诉讼和无效,很难深刻的理解专利撰写的本质。我这里更要强调的是,这里的知识经验不只是技术和法律上的,还应该对企业市场环境、所处行业特点,自身竞争能力状况等综合全面考虑。这种积累,是没个十年八年的刻苦努力能以达成的,我所有一位笔者敬仰的资深专利律师有句话“五年半个人,十年一个人”说的就是这个道理。

代理人是不能单独执业的(这点和日本等国家不一样),不可以向律师那样成立个人所,必须要有三位以上的执业年限在两年以上的代理人才能成立代理机构,律师事务所要申请代理资质的,也是一样要有三位以上的全职代理人。

专利代理是一个特殊的执业行为,其人员执业资格、成立机构资质、代理行为监管、职业道德规定受到国务院的《专利代理条例》 和国知局的《专利代理管理办法》的管理,每位执业的专利代理人都是中华全国专利代理人协会的会员,受到该协会的定期培训和监管。同时,各地方上的知识产权局也设立有专利管理处,管理各地的专利代理机构。

从上面就可以看出,这个行业的准入门槛还是比较高的,也有比较全面的监管机制和法规来约束。但是,中国就是有这么多“聪明人”,他们避过了国知局、中华全国专利代理人协会、各地的知识产权局的监管。他们无视执业资格和能力的限制,公然当起了各路名头很大的“知识产权专家”。然而需要注意的是,有一些有资质的机构,也同样做着用类似手法损坏行业和委托人利益的事情,其对行业的损坏,对专利代理人整体执业信誉的破坏性更强,这也是我为什么在题目中会扯到大名鼎鼎的“莆田系”。

究竟这些机构和“莆田系”有什么类似之处,请听我一一道来。

一、“莆田系”特点一:

雕琢美玉”的行业,首先说执业能力,要成为专利代理人需要经过严格的考试,需要分别学习专利法律知识、流程知识、相关法律知识和专利代理实务知识(也就是撰写等实务