义乌小商品市场之我见
来源:英普   发布日期: 2015-07-24
前言

两个月时间对义乌小商品市场产生的直观、鲜明感受,令人不吐不快,限于个人所知有限,所见不全,本文乃管中窥豹,只见一斑,如有幸能令读者窥一斑而知全豹,则倍感欣喜。


本欲顺应时代发展潮流,聊聊义乌小商品市场的知识产权,但经过思考,认为对于小商品市场来说,当务之急是提高小商品经营户的基本法律素养,尽管当地政府针对义乌小商品市场已出台一系列法规、政策、措施来为知识产权保驾护航,然鸡蛋只有从内部突破才是生命,从外部打破充其量是食物。知识产权具有智慧、无形、兼有身份和财产属性等特点,较一般有形民事权利更为抽象和隐蔽,因此,要提高小商品市场经营户的知识产权意识,在小商品交易中首先要有权利、义务意识,具有敢于承担法律责任的姿态,学会尊重别人的合法权利,对于自己应履行之义务敢面对、不推诿,出现纠纷时,正确运用法律手段,理性处理。

一、引子

以下以两个小案例开始,给诸位展现小商品市场交易中普遍存在的问题:


案例1

甲老板从义乌国际商贸城商位A订购货物B,后将B和其它货物一起出口到某外国时,被该某外国海关罚款80000比索,原因是货物中有涉嫌侵权商品,后甲老板与A商位老板娘乙通过微信协商此事。

在甲、乙签订的采购单中,有一段加黑字体:“质量保证:货物及货物包装皆不能有任何国家原产地及任何有相似侵权或注册的商标及图案,一经发现所有责任由卖家承担。……”

以下摘录部分甲、乙之间微信文字聊天记录:

甲:你的货,我罚了3W;说了几次不能有侵权啊。

乙:表情(哭);我在跟你哥聊这件事。

甲:不是笔小数目。

乙:就几个;几个不小心掉进去的。

甲:什么时候能搞好?

乙:你找我老公,我把事情跟他说了一遍;这么严重的事情当然要找男人。

甲:我已经给你时间了。

乙:我和他都说过了;他说赔太多了。

甲:我没办法。

乙:又没赚你很多钱;太多了,赔5000元;你们自己也有责任;自己验不出来,就把责任都推给我们;我也在把关,谁知道会掉进去几个。


案例2

朱姓老板娘在国际商贸城做袜子生意,某日,王姓客户向朱姓老板娘订购袜子花边,朱姓老板娘第一笔单子交的货有些问题,但王姓客户和其老婆商量后,克服问题用掉了该批货,但双方在第二笔订单交货时产生了纠纷,以下是双方就未结清货款在义乌当地“讲和事”栏目调解时的部分内容摘录:

朱:(出示订单)3月19号才是下的第二单,……,大概3月20号左右,我是做下去的,3月30号整版的白胚做出来了,就是窄一点的,刚开始打样的时候打了两个花型,一个3.5的,一个4.5的,花型是一模一样的,就是翻错版子了,3.5的做下来了,……,老板娘(王姓客户老婆)电话打给我,她说那个窄一点用是能用的,……,我说你能用就最好了,便宜点就便宜点给你,30号那天她还跟我说,宽的赶快做下去,还是按照原定的数量做下去,……,我这里4月15号宽的已经做出来在手工剪了,窄的送过去的时候说后面的都不要了。

王:第二批花边叫她定下去之后,我老婆打电话催花边怎么还没来,因为客户钱收来要补货,我定的花边是这么宽的(出示样品一),后来送过来是这么窄的(出示样品二),我说客户样品是这么宽,我这不是到客户那里充假了?……,我有第一批花边做来过,都是这么宽的花边,为什么第二批做这么窄呢,这不是我的责任是她的责任,如果有定金付过,我要向她索赔,……。


二、小商品市场的法律环境

前述两个小案例反映出小商品市场交易中普遍存在的问题和法律风险:交易不规范,没有标准书面合同对合同主体、合同标的、合同双方的权利义务、合同价款及支付方式、违约责任及争议解决办法等做出约定,交易既容易发生纠纷,发生纠纷后又难以处理,这种交易模式看似省却了规范交易所需手续的麻烦,实则造成了交易不稳定、经营户之间互不信任的局面,经营户一面极力寻求交易,一面又担心交易目的不能实现。比如在上述案例中:


(一)交易主体不确定,以案例1所涉采购单为例

采购单抬头供应商位置填写的是商位号A,客户位置填写的是手机号,落款卖方(签名)位置是自然人乙的签名,客户(签名)位置是自然人甲的签名。

风险:此采购单既无准确个体工商户名称,亦无自然人身份证号码,根据这样的采购单根本无法准确锁定交易主体,如果进入诉讼,对维权方非常不利。后查明,商位A对应的个体工商户在甲、乙交易时已处于注销状态,注销前的经营者非乙也非乙之配偶。

建议市场经营户在寻求商业利润最大化的同时,稍微注意一下交易的安全问题,尤其是首次交易时,至少要确认对方的身份信息。

对于上述建议,当事人的回答是如果要求对方提供身份信息等资料,可能就没人跟你做生意了。这一回答深刻反映了小商品交易习惯的根深蒂固,翘盼第一个敢于吃螃蟹的人早日出现。


(二)合同标的不明确,
以案例2所涉订单为例

小商品本身特点注定了合同标的很难有确定的商品名称和规格来唯一限定,因此,常见的小商品交易订单上显示的产品品名不够准确。

风险:发生纠纷时确定过错方较为不易,不利于公平解决问题,同时增加解决纠纷的成本。

建议市场经营户在订单中尽量详细描述产品的规格,如文字表达不够清楚,最好留存样品或对样品拍照作为附件。


(三)市场经营户法律意识匮乏

由于没有标准书面合同对交易做出书面约定,进而经营者对交易中双方的权利、义务不够明确,甚至出现混同,加之个体工商户的家庭经营模式,交易中经常出现夫妻两人分别与对方沟通的情况,这种交易方式,一旦发生纠纷,在缺少书面材料佐证的情况下,很难确定违约方,违约在先的一方也往往意识不到自己违约行为的严重性,结果双方都感觉自己很无辜。

三、律师实务注意事项

(一)收案前确认法律关系存在

基于前文所述,小商品交易大多没有规范书面材料,因此,律师接待这样案件时要确认哪些描述有书面材料、电子材料或其他证据材料佐证,根据当事人提供的有限材料确定适格当事人,必要时去工商部门调取信息,以确认个体工商户存续状态和经营者姓名,同时,还要询问当事人后续能够提供的信息有哪些,最后根据上述工作内容确定该纠纷是否能够成为法律案件进行代理。


(二)收案后协助当事人调查取证

鉴于小商品交易过程大多是老板(娘)与老板(娘)通过口头或电话联系确定,而且会出现不同的联系人,律师收案后可协助当事人向对方录音或拍照取证。


(三)法院立案前的工作

根据掌握的材料,可先向对方发函,以观后效,对于法律意识欠缺的对方当事人,往往通过晓之以理动之以情的律师函就能化解纠纷,这可大大提高纠纷解决的效率。

对于不适合发律师函,或是发函后对方无回应的,则要做好诉讼前的准备,义乌作为一个县级市,尚属熟人社会,确定起诉对象后,可建议当事人充分利用熟人社会的特点了解被诉对象的财产状况,及时向法院提出财产保全申请,如果对方当事人迫于财产被保全的压力而提出和解,也可节约纠纷解决时间。


义乌小商品城作为我国最大的小商品出口基地之一,交易一方为外商是必然会发生的,如果很不幸,所涉对方当事人是外商,此时要给当事人分析利弊,诉讼可能会产生境外取证不能的风险和境外取证产生的昂贵费用,由其决定是放弃起诉,自认倒霉,还是坚持起诉。

值得一提的是,对于钻小商品市场交易习惯空子的恶意外商,当事人可以搜寻市场内同样与该外商有法律纠纷的经营者,联合起来共同委托一个专业律师,这样即可降低诉讼成本,也让权利得到了保障。

四、后语

义乌作为一个县级城市,因小商品市场而声名远播,取得了不少荣誉称号,在知识产权保护方面,也有很多值得一提的地方,作为最高人民法院确定的知识产权审判基层示范法院之一,义乌市人民法院自2007年7月就已开展知识产权民事、刑事、行政“三审合一”审判方式改革试点工作;也先后成立了打击侵犯知识产权和制售假冒伪劣商品专项行动领导小组、国家知识产权试点城市工作领导小组、创建国家知识产权示范城市工作领导小组,设立了义乌市保护名牌产品联合会、消费者协会、知识产权保护举报投诉服务中心、产品质量与知识产权监管服务中心等服务机构;义乌海关也是全国仅有的在隶属海关中单独设立知识产权科的海关。

以上事实均表明当地政府和浙江中国小商品城集团股份有限公司对小商品知识产权保护的重视,及其在义乌小商品市场发展中举足轻重的作用。但义乌小商品市场30多年的经营习惯积重难返,小商品市场经营者普遍法律意识不高,遑论知识产权保护。


最后想要说的是,对于小商品在国内外市场已有一定影响的经营主体,要尽早申请知识产权,获取更多保护,实现以小博大的完美升华。


【参考资料】

1、徐梦莲、季任天,《义乌小商品知识产权保护的现状与对策》,2013C35043。

2、海关总署.在线访谈,《知识产权海关保护 助义乌小商品远离侵权享誉世界》,2012.6.1。

3、稠州论坛.讲和事,《代加工有偏差 沟通不畅惹纠纷》。

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